人大法学考研【知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列(8)第十九…(人大的法学硕士难考吗)
前 言本有些首要重视三权分置和新增的居住权内容，其他内容仅做晓得即可，无需死记硬背。往期联接如下：
知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列（一）：第一章 民法概述
知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列（二）：第二章—第十章
知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列（三）：第十一章 时效准则和时刻
知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列（四）：第十二章 物权编概述
知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列（五）：第十三章&第十四章
知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列（六）：第十五章 & 第十六章
知行法学丨新旧版《民法》教材比照系列（七）：第十七章&第十8章
第十九章土地承揽运营权一、土地承揽运营权的概念与特征
01土地承揽运营权的特征
1.土地承揽运营权的主体是本集体经济组织的承揽农户
联系《村庄土地承揽法》第16条第1款规则，土地承揽运营权的主体仅限于本集体经济组织的承揽农户。土地承揽运营权已被纯化为只需本集体经济组织的承揽农户才干获得和享有的兼具工业特征和保证特征的权力，具有村庄集体经济组织成员身份是获得土地承揽运营权的条件条件。原“以投标、拍卖、揭露洽谈等方法获得的土地承揽运营权”，因为归于商场化权力，已被批改为土地运营权。
土地承揽运营权的交换和转让仅限于本集体经济组织内部，以强化身份特征。
2.土地承揽运营权的客体是集体一切或国家一切、由农人集体运用的农用地
3.土地承揽运营权的意图是在别人土地上从事农业出产
02村庄根柢运营准则
p382-p383新增了对我国以家庭承揽运营为基础、统分联系的双层运营体系的介绍，可是比照方针性，阅读即可。
03“三权分置”的法令表达
“三权分置”意旨：在招认土地承揽运营权具有身份特征、负载社会保证功用的条件下，从土地承揽运营权中派生出一种商场化权力，使运营主体获得平稳预期，并答应运营主体以该权力担保融资。
掌控p384-p385对两权别离、三权分置原理的介绍。
依权力生成法理，从集体土地一切权中派生出土地承揽运营权后，土地一切权仍是天衣无缝的权力，土地承揽运营权派生出土地运营权后，仍应是天衣无缝的权力。因而，土地承揽运营权人向别人流转土地运营权后，只是承揽方行使土地承揽运营权的方法发生了改动，由直接行使变为直接行使。《村庄土地承揽法》第9条的“土地承揽权”，系指权力行使遭到土地运营权捆绑的土地承揽运营权的廉价称谓。《民法典》招认承揽农户可以从其土地承揽运营权中为运营主体派生出土地运营权，构成“土地一切权→土地承揽运营权→土地运营权”的承揽地产权规划，并不存在一个流转了土地运营权后的“土地承揽权”。
二、土地承揽运营权的获得
01土地承揽运营权的树立
《民法典》第333条第1款对土地承揽运营权的树立采纳了债款意思主义的情绪。
p386-p387新增对土地承揽期和“二轮”延包的介绍，简略晓得即可。
02土地承揽运营权的转让、交换
1.土地承揽运营权“流转”意义的改变：
《物权法》以“土地承揽运营权的流转”一体调整承揽地二级商场，但学说上也存在物权性和债款性流转区别。《村庄土地承揽法》将土地承揽运营权的流转，拆分为“依法交换、转让土地承揽运营权”（物权性流转）和“依法流转土地运营权”（债款性流转）。别离适用不一样的规则，交换需向发包方存案、转让需发包方附和，流转需向发包方存案。p387
《村庄土地承揽法》并未否定正本存在的以债款方法流转土地承揽运营权的景象，还规则了更为宽松的流转条件。
《民法典》与《村庄土地承揽法》坚持共同，删去了“转包”这一流转方法。
2.土地承揽运营权的交换
交换是指土地承揽运营权在同一集体经济组织内部彼此交流的易货生意，是将土地承揽运营权结局性移转给别人一起自别人处受让土地承揽运营权的两种处置行为的叠加。
交换，应当向发包方存案，这归于过后监督，不存案不影响当事人世签定的土地承揽运营权交换合同的效能。
3.土地承揽运营权的转让
《民法典》第334条规则的“法令”为《村庄土地承揽法》。该法令对原土地承揽运营权转让规则做了如下的批改：
（1）删去了对转让人“有平稳的非农作业或许有平稳收入来历的”捆绑。
（2）受让人仅限于“本集体经济组织的其他农户”
（3）程序上需求“经发包方附和”。但这不归于效能性强行性规则，不影响转让合同的效能。司法实习中，法院检查转让合同效能的重心在于转让人和受让人的主体资历等本质要件，在本质要件契合的情况下，即便未经发包方明示附和，也认可转让合同的效能。在说明上，在法令已对受让主体、土地用处等进行捆绑的条件下，承揽方无须经别人附和，即可依自立意思转让其土地承揽运营权，这是用益物权的应有用能。
（4）转让的作用：《村庄土地承揽法》第34条对转让作用的表述显着归于债款转让的规则方案，带有土地承揽运营权债款特征的痕迹。但用益物权的转让无须受让人与原设定人从头树立该物权赖以发生的基础生意联络，所以依物权转让的一般法理，土地承揽运营权转让的法令作用实为“原土地承揽运营权人的土地承揽运营权相应消除”。
4.土地承揽运营权转让、交换时的挂号
《民法典》第335条采挂号敌对主义。
03土地承揽运营权的继承
掌控p390-p391对土地承揽运营权是不是可依继承方法获得，林地土地承揽运营权的继承简略掌控即可。要点是p390有些。
土地承揽运营权的获得和享有以权力人具有本集体经济组织成员身份为条件，继承人有必要具有前述身份。一起，土地承揽运营权的主体为“承揽方”，可了解为土地承揽运营权为承揽户内具有本集体经济组织成员身份的人一起共有。共有人之一去世，存在两种说明方案：第一，构成一起共有基础损失，应切割共有工业，去世的共有人比例作为遗产由其继承人继承；第二，由生计的农户内其他家庭成员对等一起共有土地承揽运营权。体系说明下，应采第二种方案，此时处置改动挂号即可。
承揽农户内已不存在具有本集体经济组织成员身份的天然人时，应视为土地承揽运营权合同因一方当事人不存在而中止。
三、土地承揽运营权的效能
01土地承揽运营权人(承揽方）的权力和责任
p392将原p271的“依法流转权”拆分为“依法交换、转让土地承揽运营权”与“依法流转土地运营权”，后者是指依法采纳租借、入股、典当或许其他方法流转土地运营权。
02土地承揽运营权发包方的权力和责任
简略阅读即可。
四、土地承揽运营权的消除
01土地承揽运营权的提前收回
当前，法令上直接规则土地承揽运营权提前收回的是《土地打点法》第66条，也即发包方可根据公共设备、公益作业的缔造而收回承揽地。此外，因承揽方家庭成员的去世，承揽运营的家庭消亡，无具有本集体经济组织成员身份的继承人的，发包方自可收回承揽地。
p396删去了关于收回出嫁、离婚或许丧偶妇女承揽地的阐明。偏重土地承揽运营权的权力主体是承揽农户，承揽农户内部个别成员的改变不会对原土地承揽运营权发生影响，原土地承揽运营权在承揽农户内单个成员迁出后，仍由该承揽农户持续享有和行使。
02土地承揽运营权的提前交回
p397偏重农人不因进城落户归入乡镇住所和社会保证体系而损失集体经济组织成员身份，也不因而而损失土地承揽运营权，只是引导其在本集体经济组织内部转让土地承揽运营权或许将承揽地交回发包方，也可鼓舞其流转土地运营权。
五、土地运营权
01土地运营权及与土地承揽运营权之间的联络
1.土地运营权的概念与特征：
留心土地运营权包括在土地承揽运营权之上和在村庄土地一切权之上设定的两种景象。留心承揽方依承揽合同对不宜采纳家庭承揽方法的荒山、荒丘、荒沟、荒滩等村庄土地获得的权力也是土地运营权。
p398-p399其他有些了解后记住段首句即可。
2.土地运营权与土地承揽运营权之间的联络
p399记住土地承揽运营权与土地运营权的联络即可：从权力主体和权力设定根据两方面掌控。留心土地承揽运营权具有身份特征，因而主体仅限于本集体经济组织成员，而土地运营权是一种商场化的权力，对主体身份不做限制，土地运营权包括派生于土地一切权的（原四荒地土地承揽运营权）和派生于土地承揽运营权的两种景象。
02土地运营权的权源和发生方法
1.土地运营权的权源：p399-p400，了解派生于土地一切权的土地运营权是对原?幕牡亍蓖恋爻欣吭擞ǖ闹毓辜纯伞?br>
2.土地运营权的发生方法：
（1）租借（转包）：转包性质就是租借，可是实习中习气将集体组织内部成员间的承揽地租借联络称为转包，因而将转包和租借兼并为一种方法租借（转包）。
派生于土地一切权的土地运营权的树立方法类推适用派生于土地承揽运营权的土地运营权的树立方法的规则。
（2）入股：以土地承揽运营权入股，不管入股农人专业专业协作社或公司，只是为承受入股的主体派生出土地运营权，承揽农户仍享有土地承揽运营权。
03土地运营权的性质
土地运营权性质上归于债款。
p401-p402掌控土地运营权性质上归于债款的理由：
（1）法令大将土地运营权流转方法明文规则为“租借、入股或许其他方法”，鼓舞立异实惯意图显着，无法共同断定将其定性为物权的平稳性需要，将其定性为债款，更契合立法原意。
（2）依体系说明，以租借方法派生的土地运营权，同因租借合同发生的租借权相同，均为债款；入股或许其他方法所派生的土地运营权，也应作为同一说明。
（3）赋予土地运营权挂号才能，不等于挂号的土地运营权即为物权，未挂号的土地运营权即为债款。一则，土地运营权人许多权力的行使，如流转土地运营权等，均需获得承揽农户的附和或许书面附和，债款性质显着。二则，只需具有敌对效能的不动产权力均可赋予其挂号才能，并非一切挂号在不动产挂号簿上的不动产权力均为物权。挂号只是给债款性的土地运营权供给了物权化维护的技能途径。
04土地运营权流转合同
p402-p404有些简略晓得即可。
p404-p405“土地运营权的挂号”要点掌控。留心经挂号的土地运营权可敌对第三人；一起，土地运营权已挂号的，可在土地运营权上挂号典当权担负，此时其典当权设定即满足了法定公示要件。
p405-p406关于“土地运营权流转的行政答应”简略晓得即可
第二十章缔造用地运用权一、缔造用地运用权概述
01缔造用地运用权的概念与特征：
（1）缔造用地运用权的客体添加了“集体一切的土地”
原蓝皮书将“集体一切的土地”打扫在外。新版p407清楚在《民法典》第361条规则了转介条款，不否定集体缔造用地运用权的用益物权特征，而将其视为缔造用地运用权的亚特征，仅标明该类特别缔造用地运用权适用“土地打点的法令规则”，在土地打点法等无特别规则时，适用或准用《民法典》关于缔造用地运用权的一般规则。且在集体缔造用地运用权和国有缔造用地运用权“平等入市，同权同价”的方针方针下，区别国有缔造用地运用权和集体缔造用地运用权已无必要。
其他特征无太大改变，留心了解即可。
02缔造用地运用权的社会功用
简略联系我国土地准则晓得即可。
二、缔造用地运用权的树立p409添加了一段对我国土地一级商场和二级商场的介绍。留心缔造用地运用权的树立归于土地一级商场领域，性质上归于创设的继受获得。
其他有些无改变，只是根据《民法典》调整了法条序号。
三、缔造用地运用权的流转p413偏重缔造用地运用权的流转归于土地二级商场领域，既包括缔造用地运用权的转让、典当等发生物权改变作用的生意方法，还包括缔造用地运用权的租借等发生债法作用的生意方法。
其他无改变。
四、缔造用地运用权的效能无改变。
五、缔造用地运用权的消除
01缔造用地运用权消除的事由
住所缔造用地运用权期限届满的，主动续期。续期费用的交纳或许减免，依照法令、行政法规的规则处置。住所缔造用地运用权到期后续期的法令组织，根据党中心附和的有关作业组织，该项作业由国务院有关部分研讨，提出方案后，国务院提出法令批改方案，批改有关法令。可是至《民法典》经过之时，国务院没有就此构成批改法令的方案，这一疑问有待下一步在批改《城市房地产打点法》的时分再来处置。原国土本钱部共同了过渡性的方针，就是暂时按“两不、一正常”处置，第一个“不”，就是住所缔造用地运用权到期后主动续期，不需要提出续期请求；第二个“不”，就是暂时不收取费用；“一正常”，就是正常处置生意和挂号手续，但一起注明：“根据《国土本钱部作业厅关于妥善处置少量住所缔造用地运用权到期疑问的复函》处置有关手续”。
根据《民法典》第359条第2款的规则，“非住所缔造用地运用权期限届满后的续期，依照法令规则处置。该土地上的房子以及其他不动产的归属，有约好的，依照
约好；没有约好或许约好不清楚的，依照法令、行政法规的规则处置”。
六、集体缔造用地运用权的特别规则
01集体运营性缔造用地入市变革
p418-p419简略介绍了对集体缔造用地运用权入市的情绪改变。p419最新定见清楚进一步拓宽了集体缔造用地入市的规模，在土地一级商场上也答应集体供地，一起提出了齐备集体缔造用地运用权权能的需求。
02集体缔造用地一级商场：树立与挂号
集体缔造用地入市触及土地一级商场和二级商场。土地一级商场是集体缔造用地运用 权的出让商场；现已获得的集体缔造用地运用权的流转是土地二级商场，包括转让、交换、出资、赠与、典当或许继承等。
1.集体缔造用地入市的条件
集体缔造用地进入土地一级商场有必要契合四个条件：一是契算方案，二是契合规则用处，三是权属清楚，四是有必要经集体抉择（本集体经济组织成员乡民会议三分之二以上成员或许三分之二以上乡民代表附和）
（1）契算方案和规则用处
《土地打点法》将集体缔造用地的用处表述为“工业、商业等运营性用处”。这儿“等”即为“等外等”，亦即，本款所罗列的运营性用处并未止境集体缔造用地的使用用处。
（2）权属清楚
《土地打点法》第63条第1款规则，能进入土地一级商场的集体运营性缔造用地有必要是“经依法挂号的”。这指的是集体缔造用地一切权挂号，和国有缔造用地一切权无须挂号不一样的是，集体缔造用地一切权的主体不具有仅有性，存在借由挂号清楚其权属的必要。只需集体土地一切权巳经挂号，且契算方案和规则用处，即可在其上树立集体缔造用地运用权，这是不动产挂号法上先挂号原则的当然反映。
（3）经集体抉择
p421-p423其他有些虽为新增内容，但简略晓得即可。
第二十一章宅基地运用权一、宅基地运用权概述p427新增宅基地运用权的社会作用，但简略晓得即可。
二、宅基地运用权的获得p427新增对宅基地运用权获得方法的简介。宅基地运用权的获得分为创设获得和传来获得，前者是宅基地的分配和批阅，后者是宅基地运用权的转让。
01宅基地运用权的树立
1.宅基地运用权的请求条件
p427-p428新增对宅基地运用权身份特征的谈论。
《民法典》第362条将宅基地运用权的主体规则为“宅基地运用权人”，归于翻开式概念，身份特征并不显着。但联系《土地打点法》和国家有关规则，宅基地运用权的主体具有身份性，其获得和保有均以主体具有本集体经济组织成员身份为条件。这虽抵达了保证村庄乡民居住需要的方针，但也捆绑了宅基地运用权的流转，使得宅基地运用权的继承疑问面临无量的说明窘境。面临日益频频的宅基地隐性生意，专家间有观念认为，身份性只是标明宅基地运用权创设获得时具有身份性，并不标明宅基地运用权不能由别人移转获得。新近的研讨中主张破除宅基地运用权的身份特征，答应宅基地运用权的安适流转的观念不断呈现。
2.树立宅基地运用权的捆绑
p429-p430删去了原蓝皮书对因继承及宅基地运用权在本集体经济组织成员内部流转构成的一户多宅的谈论。其他有些简略晓得即可。
02宅基地运用权的流转与“三权分置”
留心p431宅基地运用权参阅土地承揽运营权可以的三权分置思路。其他有些简略阅读即可。
法令上反映宅基地”三权分置”方针时，也无法从宅基地一切权平分置出一个带有成员权性质的“资历权”，而只是是在维系宅基地运用权身份性的条件之下，从中派生出一个不具有身份特征的宅基地租借权。宅基地运用权是一个具有身份性质的权力，其获得和享有均以权力人具有本集体经济组织成员身份为条件。宅基地租借权，可参照土地运营权定性为债款，但赋予其挂号才能。
03宅基地运用权的挂号
p432新增两段对宅基地运用权物权改变方法的谈论。
要点留心，《民法典》第365条文义未触及宅基地运用权的树立和改动，未规则挂号对宅基地运用权的转让和消除的效能。也无法根据《民法典》第365条将其物权改变说明为挂号敌对主义方法。
三、宅基地运用权的效能p433添加了两段对宅基地运用权权能完善的谈论，简略晓得即可。
删去了原蓝皮书p286对宅基地运用权消除的介绍。
第二十二章居住权本章为完全新增，仅提示要点内容。
01居住权概述
（一）居住权的概念与特征
比照简略，作为基础常识掌控。
（二）居住权与有关权力的比照
比照简略，作为基础常识掌控。要点留心弥补讲义中提示的居住权与租借权的差异。
（三）居住权的打开前史
阅读即可。
（四）居住权的功用
阅读即可。晓得居住权功用可以的扩展空间，以及当前我国关于居住权的功用定位，安身于其救助功用，不鼓舞出资功用的完成。
02居住权的树立
（一）居住权的树立方法
我国《民法典》规则了两种居住权的树立方法，即第367条规则的选用订立合同的方法树立居住权，以及第371条规则的以订立遗言的方法树立居住权。当前我王法上的居住权只能经过这两种民事法令行为树立。学说上还主张有依法院裁判而树立的类型。
1.以合同方法树立
《民法典》第367条对居住权合同一般应当包括的条款，归于建议性标准。但当事人实践订立的居住权合同条款，仍不得缺失其间抉择合同性质的中心条款（当事人名字或许称号和居处）。
2.以遗言方法树立
p439，留心如下几点：
（1）口头遗言不归于可以树立居住权的遗言方法。
（2）遗言中树立的居住权人如是住所一切权人的法定继承人，则居住权的树立归于遗言继承，继承人无须为承受居住权的意思标明；居住权人如不是住所一切权人的法定继承人，则居住权的树立归于遗赠，受遗赠人需要在晓得受遗赠后60日内作出承受居住权的意思标明，否则视为扔掉受遗赠。
（3）根据《民法典》第 230条的规则，因继承获得物权的，物权自继承发生时发收效能，不以挂号为收效要件。
03居住权的效能
（一）居住权人的权力
留心p441对居住权人优先收购权的描绘。
《民法典》物权编并未清楚居住权人是不是享有房子的优先收购权。但根据合同编关于房子承租人对房子优先收购权的规则，则举轻以明重，已然居住权相较于房子租借权的保证效能更高，那么理应赋予居住权人相应的住所优先收购权。
（二）居住权人的责任
留心p441对一切人清除权的介绍。
居住权人不得将住所用作其他用处。居住权人假定将住所用作商业运营等其他用处，房子一切权人得向居住权人追查违约责任，甚至根据《民法典》合同编第563条的规则清除居住权合同，收回住所的权力。
第二十三章地役权本章只弥补了体现地役权从特征和不可以分性的《民法典》第380、381条和第382、383条，其他无改变.
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