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??一、理论争鸣

自《担保法》颁施舍行以来，同一债款稀有个担保方法并存时各担保人之间可否彼此追偿的疑问一向主张纷歧。“必定说”与“否定说”两大阵营坚持不下。

这一理论窘境开始源于对《物权法》第176条（即如今的《民法典》第392条）与《担保法说明》第38条之间的联络的不一样了解∶

一种观念认为，《物权法》第176条仅规则”供给担保的第三人承担责任后，有权向债款人追偿”，没有清楚规则是不是可以向其他担保人主张分管责任定，构成法令缝隙，应根据《担保法说明》第38条加添;

另一种观念认为，《物权法》第176条是对《担保法说明》第38条的批改，依照《物权法》第178条关于”担保法与本法规则纷歧致的，适用本法”的规则，依托于《担保法》的《担保法说明》第38条不再适用，且从立法方案和立法意图来看，第176条并不构成法令缝隙，相反恰恰是立法者故意寻求的法令作用。

1.必定说

必定说认为，一起担保人不管有无一起担保的意思联络，都可以彼此追偿。

其首要理由如下∶

第一，规则满足性的逻辑需求。

《民法典》必定了混合一起担保中债款人的安适选择权，债款人可以任意选择物上担保人或保证人主张权力，又不规则各担保人之间经过求偿权分管风险，可谓规则不好和谐体系不完满。在说明上招认担保人之间的彼此求偿联络可以加添这一缝隙，亦可完成一起担保规则表里体系的调和。

第二，一起担保作为连带债款的必定需求。

一起担保人之间存在连带债款联络，可以直接推导出担保人之间的追偿权。一起保证、一起典当别离归于人之连带、物之连带，而保证和担保物权并存时可推定担保人之间具有连带联络。

第三，对等原则的体现。

不管是保证人之间、物上担保人之间，仍是保证人与物上担保人之间，各担保人的法令境况是对等的，因为各担保人供给担保的经济意图相同，而且在法技能层面也迥然不一样∶与债款人订立的担保合同均为无偿和单务合同;物保和人保均具有从特征;担保人均应享有债款人的抗辩权。如此，赋予担保人之间的彼此追偿权正是其法令境况对等的内在需求。

第四，公正原则的需求。

在英美法上

一起担保人之间追偿权的树立系根据衡平法的考量，是天然正义下公正原则的直接体现。在一起担保中否定担保人之间的求偿权，意味着赋予债款人必定的言语权，由债款人抉择由谁承担担保责任，债款人的片面成见或任意歹意不免构成极点不公，可以发生某担保人”皮开肉绽”和他担保人”毫发无损”的乱象，违背民法上的公正价值理念。此外，在一个担保人承担担保责任后，若不能向其他担保人追偿，其他担保人免于承担责任，恰当于获得”不当利益”，且这种利益的获取没有法定和约好的根据，应当返还于已承担责任的担保人。

第五，根据削减生意本钱与道德风险的”功率”基础。

假定不答应混合一起担保人之间彼此追偿，其成果可所以：一方面，各担保人都有动力去”打通”或”贿赂”债款人，向债款人付出一笔数额低于担保责任的金钱，以交流其扔掉需求自个承担担保责任;相应地，债款人也可有动力主动压榨担保人，以获取高于主债款数额的不当收益。另一方面，各担保人都有动力自行收购或许组织第三人代为收购债款人的债款，继而以债款人之名向其他担保人主张权力，除可以使自个免于承担担保责任外，甚至还可以压榨其他担保人。上述两种投机行为不只添加商场生意的本钱，而且诱发商场生意的道德风险，打乱经济次序。

第六，契合当事人的预期、风险分配与鼓舞担保的思考。

彼此追偿权的招认可以完成一起担保所趁便的风险涣散功用。一方面，可避免因债款人的不当选择或与担保人歹意勾通致使某一担保人担负超量责任，其他担保人相应减免责任的利益失衡局势;另一方面，又可给混合一起担保人的其他债款人以及后序相保物权人等好坏联络人供给获得受偿的机缘，然后较好址地平衡债款人与混合一起担保人等好坏联络人之间的利益。而且，招认担保人之间的求偿联络，让他们一起分管风险，并没有跨越各担保人供给担保时的预期。因为每个担保人承担的担保责任均小于其在供给担保时所意欲承担的担保责任。

2.否定说

这种观念认为，一起担保人之间的彼此追偿以担保人之间存在约好为条件，没有约好时，担保人彼此之间不能追偿。

这种观念以担保人的预期、真实意思和公正原则为基础，认为法令尽可以地尊敬、满足担保人有无追偿权的预期、意思，就是公正的。这契合理性主义、意思主义和自个责任原则的需求。

具体而言∶

第一，赋予保证人对物上担保人的追偿权，使得保证合同具有对第三人的法令效能，使得债款具有了对第三人的直接效能，打破了债的相对性原则。

第二，连带债款准则不能处置混合一起担保的追偿权疑问。连带债款的树立以约好或法定为条件。在立法没有清楚混合一起担保追偿权的条件下，只是因为法令规划及景象与一起侵权等连带债款方法类似，就拟制为一起担保人内部是连带联络并不适合。混合一起担保追偿权在性质上归于法定权力，只能由法令明文规则，其理论基础只能是法定之债，不管是连带债款理论仍是代位权理论均不能合了说明混合一起担保人之间的追偿权。

第三，根据风险自担原则和公正原则，每个理性的担保人在设定担保时都理解自个所面临的风险，这种风险包括债款不实施时须承担担保责任的风险和承担担保责任后向债款人追偿不能、自担丢掉的风险，且该风险是担保树立时最为正常的且担保人可以预见到的风险，有必要由担保人自个担负。假定担保人期望避免风险，就应当在设定担保时进行特别约好。因而。在各拍保人之间无特别约好时，实施了担保责任的担保人不得向其他担保人追偿，此乃公正原则之体现。

第四，混合一起担保的法令行为需求遵从意思自治原则，在说明混合一起担保规则时须将当事人的意思置于非常重要的方位，妥善处置意思自治原则与公正原则之间的联络。完全忽略担保人的意思而根据公正原则进行利益衡量，其合理性较弱，且需要充分而强有力的根据来补强证明的合理性。在说明物权法第176条时，应当遵从说明论的有关办法和原理，”在该条未清楚规则混合一起扣保人彼此间享有追偿权的布景下。说明时不该忽略担保人有无追偿权的预期、意思。在担保人明示不附和其他担保人向自个追偿以及预设只需自个担任担保的情况下，不宜说明出物权法第176条招认了混合一起担保人彼此间享有追偿权。”

第五，从经济视点而言，招认担保人之间的追偿权晦气于系列生意、全体组织的打开。

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二、担保准则说明的规则

担保准则说明第13条、第14条对担保人之间的追偿权进行了规则。

1.担保准则说明第13条

该条规则“同一债款有两个以上第三人供给担保，担保人之间约好彼此追偿及分管比例，承担了担保责任的担保人恳求其他担保人依照约好分管比例的，公民法院应予撑持；担保人之间约好承担连带一起担保，或许约好彼此追偿可是未约好分管比例的，各担保人依照比例分管向债款人不能追偿的有些。

　同一债款有两个以上第三人供给担保，担保人之间未对彼此追偿作出约好且未约好承担连带一起担保，可是各担保人在同一份合同书上签字、盖章或许按指印，承担了担保责任的担保人恳求其他担保人依照比例分管向债款人不能追偿有些的，公民法院应予撑持。

除前两款规则的景象外，承担了担保责任的担保人恳求其他担保人分管向债款人不能追偿有些的，公民法院不予撑持。”

该条是对《民法典》第392、699条关于混合一起担保、一起保证中保证人与物上担保人之间、保证人之间可否彼此追偿的弥补说明。该条司法说明采用了“否定说”认为只需在担保人对彼此追偿具有清楚约好或具有一起担保的意思联络时,才可断定追偿权存在，除此之外，均不得认为担保人之间享有追偿权。

根据该司法说明的规则，担保人之间可以彼此追偿的具体景象包括以下四种:

景象一：担保人之间约好彼此追偿及分管比例。这是指各担保人彼此之间约好了两项内容：（1）每个担保人应承担的比例;（2）担保人在超量承担担保责任后，可以向其他担保人进行追偿。这种根据约好赋予的追偿权天然为法令认可，以体现私法自治的根柢需求。

景象二：担保人之间约好彼此追偿可是未约好分管比例的。在担保人之间只是约好了彼此的追偿权时，意味着担保人对担保债款在担保人之间构成的按份债款，法令只需要规则各担保人应当承担的比例的公式即可。

景象三：担保人之间约好承担连带一起担保。在这种景象下，担保人之间已然现已一起约好对同一债款承担连带一起担保，根据《民法典》第178条第3款“连带责任，由法令规则或许当事人约好”的规则，此时各担保人之间承担的实践上是连带责任，担保人承担超出约好的担保责任后，天然可以根据《民法典》第519条的规则进行追偿。

景象四：担保人之间未对彼此追偿作出约好且未约好承担连带一起担保，可是各担保人在同一份合同书上签字、盖章或许按指印。这是担保人同债同签的景象。它标明各担保人之间具有一起担保的合意，相应也就享有彼此追偿的权力。

需要留心的是，前述第一种和第二种景象归于”清楚约好彼此追偿”，说明上有必要限于担保人之间的约好，假定仅有某一担保人与债款人单独约好可以向其他担保人追偿或被其他担保人追偿，其他担保人不知情或不附和、不追认的，则不能推定各担保人之间具有彼此追偿的权力。

2.担保准则说明第14条

第14条规则，同一债款有两个以上第三人供给担保，担保人受让债款的，公民法院应当断定该行为系承担担保责任。受让债款的担保人作为债款人恳求其他担保人承担担保责任的，公民法院不予撑持；该担保人恳求其他担保人分管相应比例的，依照本说明第十三条的规则处置。该条与担保准则说明第13条相得益彰，可以避免第13条之规则被架空。

根据这一规则，同一债款上数个担保并存时，在债款人将债款转让给担保人时，该转让行为并不是真实的债款转让行为，担保人受让债款的直接法令作用应当是担保人承担担保责任。也即，担保人是以付出债款转让款的方法承担了担保责任。司法说明之所以作出如此定性，首要是为避免在一起担保中，某一担保人与债款人歹意勾通，经过“贿赂”或收购被担保债款的方法，使该担保人免于承担担保责任，而由其他担保人究竟承担悉数责任。假定必定担保人受让债款的真实有用性，根据《民法典》第700条的规则，担保人“享有债款人对债款人的权力”。这些权力既包括债款，也包括债款上的担保权，受让债款的担保人完全可以需求其他担保人承担担保责任，且这种责任为结局责任。在司法实习中，担保公司在担保事务失利，需要承担担保责任时，就常常以承担担保责任为条件。恳求债款人将债款转移给担保公司。在阻止无意思联络的担保人彼此追偿的规则方案中，本条规则无疑避免了担保人和债款人歹意勾通的风险。

例如，甲向银行告贷100万元，a供给了债款全额保证。b在其房子上为银行设定了第一序位的典当权。在甲未实施到期债款且现已毫无实施资力时，a主动找到银行，标明情愿替代甲还款，期望银即将对甲的100万元债款转让给自个。在这种景象中，银行的债款悉数被满足，因而，银行完全可以将对甲的债款转让与a。a之所以情愿将债款收购过来，而不是直接承担担保责任，是因为在债款转让时，债款上的从权力将与债款同时转让，包括担保权。其根据是《民法典》第547条第1款：“债款人转让债款的，受让人获得与债款有关的从权力，可是该从权力专归于债款人本身的在外。”银行对a的100万元的债款上有两个从权力，一是银行对a的保证债款，二是银行对b的典当权。在a受让债款后，其保证债款和债款同归于自个，保证债款因混杂而消除。此时，a可以向b主张典当权，然后让b究竟承担100万元的责任。b在承担责任后，尽管可以获得a对甲的100万元法定代位权，但因为a在获得债款时，该债款上的保证债款现已消除，然后b无法对a主张权力。可见，假定a和甲歹意勾通，b的利益将遭到很大影响。

由此可见，司法说明第14条与第13条一脉相承。其意图在于，阻止没有意思联络的一起担保人之间彼此追偿，这也与《民法典》第700条的规则共同。《民法典》第700条故意运用了“享有债款人对债款人的权力”的表述，而没有运用“相应享有债款人的权力”。鉴于此，第14条根据当事人的真实意思，将担保人受让被担保的债款定性为承担担保责任。

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